关于企业并购中的法律风险与防范机制分析
[论文摘要]我国的企业并购 市场化的转型整合期，如何认识与防范并购中的法律风险，是摆在并购企业面前的  课题。这里从信息不对称、法律不对称、融资与支付、产权与主体、并购协议与程序、行政干预、 公司的反收购等 ，分析了并购的法律风险， 基础上 了治理法律风险的防范机制。
[论文关键词]并购；法律风险；防范机制；企业
在 现代企业制度的进程中，企业并购是 产业结构优化、  资源和 经济可持续发展的战略， 市场经济的发展和经济的转型，我国企业并购市场化的转型整合期。当前许多企业在实施并购实践中 诸多的问题和后遗症， 了企业的稳定和发展，进而引起不良的社会后果，  并购的目的， 决策不明智、运作不规范、内容不合法等多的问题， 对并购法律风险的认识 位、防范法律风险的机制不 是非常的原因。
企业并购包括兼并和收购两种  ，是一项涉及政策、法律、财产、劳动等多个 的综合工程，而 认识并购的法律风险和  防范机制，则是 和 企业并购  的 前提，是企业规模扩张和持续发展的保障。
一、企业并购中的法律风险
并购的法律风险是指企业在实施并购时 法律环境 或违反法律而遭受损失的 性。关于并购法律风险的内容，人们对此 了 有价值的探讨。
  它包括并购实施前的决策风险、并购实施过程中的操作风险和并购后的整合风险；从宏观、微观了分析；从 问题的的角度了探讨；人们还对企业境外并购、跨国并购的法律问题了多的 。在借鉴  的基础上， 着重从引起并购法律风险的原因， 国内企业并购的视角，对并购的主要法律风险，考量和分析。
(一) 信息不对称而引发的法律风险
所谓信息不对称是指交易双方的一方拥有的信息而另一方 ，或一方比另一方拥有更多的信息，从而对信息劣势者的决策 不利。而信息不对称而引发的法律风险是指企业在并购过程中对收购方的 与公司的股东和管理层相比，严重的不对称，给并购带来法律责任上的不 因素。
 并购中最常见和最大的法律风险 ，信息不对称的，被并购企业基于自身利益的追求，会向并购方隐瞒对自身不利的那些信息，甚至杜撰有利的信息。现实中 多的是被收购方隐瞒交易谈判和价格的不利信息。从并购方的看，多种生产要素、多种关系交织构成的综合系统的企业，极具 性，信息的不对称使得并购方很难在 短的 内，能  被并购 的盈利状况、资产质量(例如有形资产的可用性、无形资产的 性、债权的 性)、产品质量、市场前景、劳动关系等，这就 在实施并购后，极易陷入“利益陷阱”，引发企业的法律风险。
(二)法律不对称而引发的风险
不同 的法律制度和法律体系国情文化背景不同，的法律规定不同，而使当事人权利义务不对称。跨国并购受不同的法律制度的约束与 ， ， 法律的不对称，极易并购法律隐患。同样，国内也同样法律不对称的风险，我国企业并购法，散见于不 期公布的法律文件中， 并购的法律法规不健全，政策措施尚不配套规范，甚至还有漏洞与冲突之处，而且， 一时之需，长远规划，  在法律层次较低，且 稳定性，规范之间规定不 ，有些甚至 冲突。
有序、高效的企业并购需要有健全的法律和的配套法律政策措施作。改革开放 ，我国的企业并购  发展， 企业并购的法律和政策仍不配套， 有些地方了在程序和合法性上都有问题的隐形并购，甚至还有许多欺诈和 犯罪 。比如有些地方 以制定、发布地方性法规的 ，使某些主体拥有某些特定的并购权利。国内法律体系不健全容易企业的法律风险和法律纠纷，从而国内并购市场的发展。 [1] [2] [3] [4] 下一页
【
(三)融资和支付引发的风险
每一项并购活动背后几乎均有巨额的资金支持，企业很难完全自有资金来并购过程。融资风险是企业在收购过程中往往需要注入 资金，企业在筹资过程中所 的筹资会自身的财务结构，从而引起财务和经营风险的。这主要体现在企业的资金在和 上 可以需要，融资适合并购动机，现金支付会企业 经营等。
主并企业的融资风险有两大因素： 融资能力。即企业如何企业内、外部的资金渠道按时足额的筹集到资金，这是关系到企业并购活动能否 的关键所在； 融资结构。包括企业资本中债务资本与股权资本结构。企业融资结构，是融资风险的主要因素。企业通常可采用自有资金、借款、发行债券、发行股票等融资渠道。 债务融资的资金需要量与期限结构 并购资金需要量与资本结构的现状来安排，就会因并购后利息负担过重而的生产经营，使企业陷入财务困境，从而也财务法律风险的。
(四)产权不明、主体不适格的风险
企业产权明晰化是企业并购的前提。对被并购企业的产权界定或界定不，或者未向 办理法定手续，产权不明，并购后容易并购方与被并购企业产权人的产权确认纠纷，极易股东之间、新老股东之间对资产价值和应承担的义务争议。国有企业的所有权，上属于全民所有，上则属于主管所有，企业只是经营者，国有企业的产权是模糊的；集体企业的产权，历史的原因，也带有“准全民”的性质。 企业改革要求产权清晰的现代企业制度，但在 的实施过程中，企业行政隶属关系几次变更，合并、分立，由全民变集体，或者由集体变民营等等， 并购主体的不规范性，都直接企业并购的过程，容易引发风险和争议。
(五)由并购协议、程序带来的风险
实践中，企业并购协议和程序违反法律规定的情况，并不少见。并购协议  法律规定的实质要件(如关于特殊行业准入的限制和禁止性规定、信息披露等规定)和程序规定(如并购国有企业中的挂牌交易程序报告、公告、股份转让和过户登记手续、机关的审批程序等)签订和 ，否则 协议无效，而且产生并购争端，甚至引发诉讼。并购安排的风险主要指对并购企业人力资源及资产债务整合中的风险，问题解决不恰当极有并购方与方的纠纷，甚至并购后企业无法运转。
(六)由行政干预的风险
公司并购 来说应是纯粹的市场，是企业其对市场的判断  的决定。然而在我国企业并购的“主导”仍然，许多并购 与企业“ 努力”的结果，并购主体“双元化”。在西方市场经济发达，企业并购 是企业，不介人，更不发布指令，而是并购活动的裁判行政 。在我国，出于发展地方经济的动机，经常 优惠政策等手段强制或鼓励并购，主导型的并购仍然频繁，带有强烈的行政色彩，违反企业意愿强行并购，限制了企业并购市场的规模，了企业并购的  资源的流动，阻碍了市场“优胜劣汰”作用的 ，往往 并购企业带来整合上隐患和风险。
 场经济体制下，企业的并购应当遵循法律和市场的规律，并 企业自主的经济法律。当前协议并购是我国并购的主导，要约并购是最完全的市场主导并购，而市场经济的 股权分置改革的结束，股份在全流通基础上的要约并购将取代协议并购，我国主要的并购。
(七)由公司反收购引起的风险
在对企业收购时，企业的反应要么是同意被收购，要么是反对被收购，“非此即彼”。企业同意被收购，收购被称为“善意收购”，反之则叫做“恶意收购”或“敌意收购”，这里的“恶意收购”绝不带有贬义成分，它是 纯商业。
有些并购并 两厢情愿的，公司在面临敌意收购或恶意收购时， 争夺公司控制权，被并购企业则会不惜一切代价来设置障碍来反收购。
如，国外常用的措施有：(1)诉讼。企业可请求法院禁止收购，给 措施 抵御被收购 机会和 。(2)肉搏战。即企业乘进攻企业全力收购本企业之际，收购对方股票，收购，以击退进攻企业对本企业的收购。(3)白衣骑士。即选择与本企业关系好的企业，让 来收购。(4)弃宝护身。当获知进攻企业并购是某一信息或资源，而又无力与之抗衡时，让出资源，以 对方收购。(5)焦土战术。即 现行将企业抛空，降低企业的价值，使其失去对进攻企业的吸引力。(6)金色降落伞。当企业 将被收购时，对本企业管理人员支付高额补偿，从而 收购方需支付的价格。(7)送服“毒药丸”。企业将发行高利率短期债券，从而迫使对方 不考虑并购后所承担的沉重包袱，从而减弱甚至取消并购意图。
企业反并购手段， 是严重的自残， 过分关注管理层利益，或者是与法律规定相冲突，都在 程度上损害了公司自身的利益，当然，其系列反收购的活动会 的了并购的难度和风险，严重了并购企业计划的实施。从并购公司看，既增大了并购活动的成本和支出，又需要花费的和人力应对，以至得不偿失，或者与企业两败俱伤，并引发更多的法律风险和危机。 上一页 [1] [2] [3] [4] 下一页
【
二、企业并购中法律风险的防范机制
企业并购是的系统工程，其市场法律，在客观上着包括上述法律风险在内诸多风险隐患，在科学认识风险的基础上，并购法律风险的防范机制，是企业并购和并购企业健康发展的关键。这里从企业自身的角度，就并购法律风险机制的建设， 国内外企业并购的经验和做法， 建议。
(一)慎重选择公司
公司并购要想降低法律风险， 在于选择合适的并购。在并购实施之前，并购企业应该 细致的调查，衡量公司价值，并购项目可行性。要对公司所处的行业，企业 与并购企业的关系，公司的财务状况和经营业绩、人力资源等调查、和评估，为并购决策 依据。在自身资源，企业应该考虑自身特点和，希望 公司，并购样的并购战略和企业有能力来并购。公司的确立要与企业发展的现实、规划和战略相 ，与企业的可持续发展相。
公司涉及的法律问题众多、发展前景不乐观，势必会给企业发展带来问题和风险。要选择合适的并购，应尽采用协议并购，要约收购属于敌意并购，容易股价异常波动，对此限制较多，法律风险 。协议收购属于善意并购，并购交易对股价较小，法律风险也较小。而且，双方协商沟通，还可以信息交流、理解的目的，降低并购交易的 风险。
(二)并购的法律调查
并购涉及的法律情况是多的，要每一并购的情况来调查项目和提纲，并各案的情况来调查手段。法律调查是企业决策的依据，要严谨慎重，务求  。从实施调查的内容看，主要包括：A．企业的法律地位及股权或产权状况；B．企业的资产状况；C．企业的债权债务；D．企业的诉讼、仲裁及处罚状况(现实的和潜在的)；E．企业的劳动人事制度；F．被并购企业 人的责任问题等。 ，要 关注并购的主体资质问题。并购是市场经济主体之间的产权交易， 产权交易的主体 合法资质是至关的，若交易主体着资质上的法律缺陷，轻则并购的，重则并购方的重大损失，甚至并购失败。
(三)符合的并购方案
在近几年我国企业的并购中，是境外企业与境内企业之间或是国内企业之间的并购，最常见的情况有几种： ，对破产企业的收购与兼并。包括整体收购(承担原企业的债权、债务)、 收购(只购买原企业的 或资产或承担债权、债务)或联合收购(由多家企业对破产企业收购)。 ，以控股为目的的收购与兼并。多数是采用以现金分期到饺购买股份或股份置换， 企业控股权。还有股票市场收购上市公司股票，以控制上市公司股权及经营权的目的。 ，以资源配置、资产优化组合为目的的收购与兼并。可以是资产互换、股份互换或伴以现金购买份或资产、以资产兑换股份等多种。
从宏观上讲，企业策划并购方案时可以参考为几种：，购买式并购；，承债式并购；，吸收股份式并购； ，控股式并购。并购各有其特点，企业应并购的目的和，灵活选择和。 上一页 [1] [2] [3] [4] 下一页
【
(四)严密安排并购协议条款
规范并购，已制定并将 制定一系列并购的法律、法规，既有规范并购的，也有规范并购策略的，既有并购的，也有限制某些并购、策略的。并购协议是并购交易的法律，严密的并购协议条款是防范 已知和未知法律风险的保障。而言，在并购协议中采用通用条款和特殊条款来保护并购交易安全。从内容看，股权(产权)转让的主要条款包括：定义条款、股权(产权)转让、声明与、股权(产权)转让的价格、转让程序(主要是双方对企业管理权的交接手续)、转让后企业的股权(产权)结构、企业债权债务的 (主要规定在合同所的基准日前后企业所的债权债务的分割与责任的承担)、保密、双方的权利与义务、职工的安置、违约责任、不可抗力、合同的终止、法律适用和争议的解决、通知和送达、。，涉及并购国有企业协议的审批， 的法律程序。
(五)安排融资
并购的融资风险主要是按时足额地筹集到资金，并购的，如何企业内部和外部的资金渠道，在短期内筹集到所需的资金是关系并购活动能否的关键。和创新融资， 资金保障能力，遵循资本成本和风险最小化原则。，测算好企业可自有资金的和。 ，推算企业偿债的能力和负债融资的风险临界规模，这 负债融资和财务风险作用。最后，并购的股权融资规模，要使并购融资结构中的自有资本、债务资本和权益资本要  的比例。
融资渠道解决的是资金来源问题，融资解决的是 资金的问题，二者之间有着密切的 。同一融资渠道的资金往往可以采用不同的， 的融资既只适用于某一特定的融资渠道，也适用于不同的融资渠道，企业在融资决策时，应 分析融资渠道和融资的特点及适用性，寻求两者的最佳对应。并购对资金的需要决定了综合考虑融资渠道。企业并购只是暂时持有，就需要投入的短期资金才能目的，可以选择资本成本较低的短期借款，但还本付息的负担较重，企业若届时安排不当，就会陷入财务危机。买方是长期持有公司，就要企业的资本结构及其持续经营的资金需用，来收购资金的筹集。
(六)聘请高 中介机构服务
并购是一项专业化要求 的，并购方信息、人员、专业知识等的局限，企业很难独自并购，需要聘请法律顾问、财务顾问、评估师等专业机构人员，它们在并购中对法律风险的防范起着作用。企业在并购策划实施中，有律师等专业人员的协助和服务，是国际上通行的作法， 市场经济的要求。企业在聘请专业机构时，应选择业内、专业素质 、 并购经验的专业机构，，应 该机构与公司任何能够实质并购交易的和利益冲突。
实践证明有律师与无律师在并购策划、谈判、实施中所处的地位、性及对全 把握、判断、对 的取舍及价格等有 的差异，会计师、律师事务所等机构对公司并购的，不可替代的作用。如，律师在并购中的服务，能够防范法律风险，包括对并购活动的法律策划、审查公司资料、起草并修改并购合同、出具法律意见书、沟通并购各方关系等。企业应尊重包括律师在内的专业机构人员的并购意见，其主要原因在于并购的法律性、专业性和性，是企业并购的内在性、客观性的要求。 上一页 [1] [2] [3] [4]
【
|
网友评论：（只显示最新10条。评论内容只代表网友观点，与本站立场无关！） 
